Подготовка и заключение контрактов

Вы определились с поставщиком интересующего вас товара. Пришло время составления юридического документа, оговаривающего конкретные условия сделки, т.е. контракта. От того, насколько исчерпывающе будут учтены ваши интересы в статьях договора, во многом зависит правовая защищенность внешнеторговой операции в целом, что, в свою очередь, обеспечит (должно обеспечить) исполнение вашим партнером своих договорных обязательств. Китайская сторона это прекрасно понимает, и уже с самого начала стремится уйти от ответственности. Стандартная отговорка звучит примерно так: «Мы со всеми работаем вообще без контрактов. Мы Вам – инвойс, а Вы нам – деньги (предоплату), а потом и за товар поговорим!» Если во время переговоров Вы услышали что-то подобное, это весьма симптоматичный сигнал к тому, что партнера стоит поменять, во всяком случае, ни при каких обстоятельствах не следует идти на такие условия. Мало того, что проблемы с Вашим заказом обязательно возникнут уже в Китае, и на Родине при отсутствии международного контракта Вам могут отказать в открытии паспорта сделки, а также особенно придирчиво подойти к товару на таможне, где контракт также требуют.

Закон КНР «О договорном праве», принятый в 1999 году, прямо предписывает составление контракта поставки при ведении внешнеторговых операций. Т.е. отсутствие контракта является нарушением китайского законодательства. А после вступления Китая в ВТО – и международного, стороной которого является КНР.

Но помимо юридического, в данном вопросе возникает не менее существенный – практический аспект. Вам просто не выгодно работать без контракта. Первая причина – риски, возникающие всегда, когда произнесенное слово не находит подтверждения на бумаге. По общепринятой китайской традиции, слово не просто «воробей», летающий по совершенно произвольной траектории, а воробей призрачный, который мог быть, а могло и не быть вовсе. И китайцы в данном случае совершенно правы. Не случайно в классическом контракте присутствует пункт, вроде: «После подписания Сторонами данного контракта, все ранее достигнутые договоренности и переписка утрачивают силу», т.е. становятся ничтожными в правовом смысле. Зато приобретают значение все положения, которые занесены в подписанный документ.

Важнейшими пунктами договора, на которые следует обратить особое внимание, являются:

1. Условия поставки. Они обычно определяются в терминах Incoterms 2000 – EXW, FOB, CIF и другие. Китайская сторона может не знать или делать вид, что не знает, что они означают, поэтому написать: «FOB Шанхай» бывает не достаточно, требуется расшифровать: «Условием поставки является FOB Шанхай, что включает в себя стоимость Товара, его упаковки и маркировки, таможенного оформления на территории КНР, а также доставки и погрузки на транспортное средство».
2. Сроки поставки и условия платежа. В Китае вообще все делается неспешно (это не значит – качественно), поэтому в 9 случаях из 10 соблюсти временные рамки в точности не удается. К этому нужно быть готовым, особенно если Ваш товар сезонный или скоропортящийся. Все равно, сроки, а также условия платежа должны быть указаны совершенно четко, однозначно. Весьма желательно добиться, чтобы окончательный взаиморасчет был произведен только после первичной оценки качества продукции, когда она поступит на Ваш склад. Можно сделать это завуалировано, например, включив такое требования в раздел: «Условия приемки и качество товара». Если и этот номер не пройдет, можно воспользоваться услугой Предпогрузочный контроль, оказываемой своим клиентам компанией West Union.
3. Сопроводительные документы. Контракт должен иметь конечный список всех, необходимых для таможенной очистки, технических и иных потребностей документов, с указанием количества копий, оригиналов и пр. деталей. (подробнее см. раздел Таможенное оформление). Китайский поставщик, особенно учитывая его якобы презрительное отношение к бумагам, никогда не будет для Вас делать что-либо сверх записанного в контракте. И в этом тоже есть своя логика.
4. Санкции и рекламации. Этот пункт обыкновенно вызывает по понятным причинам самое живейшее неприятие со стороны китайского контрагента, и именно поэтому он должен быть прописан максимально подробно и четко. Необходимо указать качественные характеристики и признаки изделия (материал, вес, цвет, размеры и пр.), желательно иметь согласованный образец, по которому будет вестись приемка партии. Необходимо указать все условия, при которых возникает рекламация, а также в какие сроки и за чей счет осуществляется возврат (замена) товара или денег.
5. Порядок рассмотрения споров. Заставить недобросовестного китайского партнера исполнить решение международного или российского арбитража в большинстве случаев бывает невозможно, даже если его вина очевидна и доказана. Поэтому указывать иностранный, даже гонконгский арбитраж в качестве решающей инстанции бывает весьма недальновидно. Не многие знают, что с середины 50-х годов прошлого века в КНР существует так называемая Китайская международная экономическая и торговая арбитражная комиссия (сокращенно «CIETAC»),  которая пользуется заслуженным авторитетом среди иностранных компаний, работающих в КНР,  как наиболее объективная. Во всяком случае, она не штампует решения в пользу соотечественников только по причине кровного родства. Поэтому мы рекомендуем включать в соответствующее место контракта пункт: «Все споры, возникающие из настоящего договора или в связи с ним, подлежат разрешению в CIETAC в соответствии с ее Регламентом, действующим на момент подачи арбитражного заявления. Арбитражное решение является окончательным, и имеет обязательную силу для обеих сторон».

В контракте также должны найти отражение детали: упаковка и маркировка на ней, условия передачи груза в собственность Покупателя, ответственность сторон, порядок решения споров и некоторые другие. Нужно знать и нюансы. Например, совершенно бесполезно указывать в качестве судебной инстанции Арбитраж г. Пыть-Ях ХМАО или Международный трибунал, для китайской компании обязательным может быть решение только китайского же суда. Так что, если дело до него (суда) дойдет, оно будет слушаться по месту регистрации компании-ответчика, а не в г. Пыть-Ях. Иногда китайцам удается превратно (т.е. в свою пользу) истолковать некоторые положения такого невинного параграфа, как «Форс-мажорные обстоятельства» или внести в документ невидимые на первый взгляд правки уже перед самым его подписанием.

Из этого вывод: контракт должен составлять не просто юрист, а юрист – эксперт по ВЭД с китайским уклоном, причем со значительным опытом. А продвигать контракт, т.е. добиться, чтобы китайский контрагент его подписал именно в том виде, который учитывает все возможные интересы клиента, уберегает его от коммерческих рисков и т.п. должен опытный менеджер (см. раздел Ведение переговоров). Своевременно проделав эту работу, Вы избавитесь от весьма вероятной головной боли и сэкономите значительные средства, что равнозначно получению дополнительной прибыли.

К сожалению, даже совершенный контракт не гарантирует стопроцентной защищенности сделки. Иногда китайская сторона идет на нарушения сознательно, наивно полагая, что наказание не последует (иностранец, ведь, где-то далеко), в других случаях, если Вы пренебрегли контролем качества в процессе производства (см. раздел Аутсорсинг в Китае), поставщик просто в силу своей китайской ментальности не сможет перешагнуть через себя и отправить Вам товар надлежащего качества и в установленные сроки.

Конечно, если конфликт все-таки возник, следует попытаться разрешить его путем переговоров, тем более что необходимость досудебного урегулирования споров предусматривается Законом и, как правило, условиями контракта. Но в абсолютном большинстве случаев все усилия, предпринимаемые Вами самостоятельно посредством электронной переписки и телефонных переговоров, оказываются тщетными, особенно если Вы уже полностью рассчитались за товар. Тогда не остается иного выхода, как обратиться к профессиональному юристу и/или вынести спорную ситуацию в судебную инстанцию, причем китайскую.

Юридическое сопровождение 

Для верного понимания природы большинства проблем, возникающих в Китае у иностранных граждан и компаний в правовой сфере, нужно представлять, что юридическое пространство КНР зиждется на трех «китах»: закон, власть и традиционная мораль, в центре которой лежит философско-этическая система Конфуция-Мэнцзы (VI-IV вв. до Р.Х.) . Законы декларируют власть права, власть - свое право управлять и регулировать, а моральный долг заставляет все это переоценивать и принимать верное решение. В этой системе Закон занимает низшее, подчиненное положение, поэтому КНР (как, впрочем, и Российскую Федерацию, но несколько по иным причинам) нельзя назвать классическим правовым государством, и коммунизм здесь совершенно не причем. Отсюда следует целый ряд важных положений. Например, если Закон вступает в противоречие с моралью или интересами власти, он… уступает, т.е. формулируется неполно или допускает различные толкования. Документы, положения которых европейский менталитет расценивает как незыблемые и обязательные к исполнению (контракт поставки, допустим), для китайского сознания могут при определенных условиях показаться не такими уж основательными, изменяемыми. С другой стороны, китайцам по многим причинам не свойственно резко отграничивать деловую и частную сферы, все экономические споры решаются так сказать «в семейном кругу», поэтому обращение с судебными исками и вообще апелляция к Закону здесь явление весьма и весьма редкое. А отсутствие у судебных органов сколь-нибудь заметной практики и широкие возможности для перетолковывания положений законодательных актов, в свою очередь, делает большинство процессов непредсказуемыми.

Поэтому любые попытки решить проблему или спорную ситуацию – будь то путем переговоров или в суде – будут заведомо обречены на неудачу, если Вы не воспользуетесь услугами посредника: юриста-консультанта или советника, не просто разбирающегося в Законах (в Китае этого не достаточно), но и умеющего их правильно, в интересах клиента интерпретировать и применять в полном соответствии с нравственными установками современного китайского общества.

Юридический отдел компании West Union работает в Китае и Гонконге в тесном контакте с самыми авторитетными адвокатскими конторами, а также располагает штатом собственных юристов, постоянно живущих и оказывающих услуги в КНР. Большинство вопросов мы решаем согласно китайской традиции – за круглым столом переговоров и не доводим дело до трудно предсказуемого суда. Практика неумолимо свидетельствует, что с самого дня зарождения конфликта, чем больше действий Вы совершаете без профессиональной поддержки и консультации, тем больше убытков и ошибок получится в результате, а к моменту обращения к юристу ситуация оказывается зачастую более запутанной и непредсказуемой, чем в начале.

Консульская легализация документов

Легализация документа необходима всегда, когда выданный в одной стране, он должен приобрести юридический статус, необходимый для его предъявления в официальные органы другого государства.

Эта процедура осуществляется на территории только той страны, в которой документ был выдан и/или оформлен, и имеет целью подтверждение соответствия документа законодательству страны выдачи, а также - полномочий и подлинности подписи лица, выдавшего или удостоверившего документ. Поэтому легализовать документ, выданный в Российской Федерации, допустим, в КНР невозможно.

Существует два основных вида легализации документов – проставление штампа «Апостиль» (или «упрощенная легализация») и консульская легализация. Апостилирование возможно для документов, предназначенных для предъявления в страны, присоединившиеся к Гаагской конвенции от 5 октября 1961 года. Все формальности при этом осуществляются одним уполномоченным органом и быстро, но документ со штампом «Апостиль» имеет юридическую силу только на территории государств – участников конвенции, к каковым Китайская Народная Республика, увы, не принадлежит. Зато специальные административные районы Гонконг и Макао являются самостоятельными сторонами Гаагской конвенции, и апостилированные документы принимают.

Важно отметить, что для использования на территории КНР документов, выданных в Гонконге, применяется не консульская легализация, а упрощенная процедура заверения специальными нотариусами Гонконга, так называемыми China Appointed Attesting Officers. Это дает неоспоримое преимущество владельцам гонконгских компаний при необходимости легализации бизнеса в КНР.

В Китае, где вообще упрощение не приветствуется в целом, как принцип, остается в силе сложная процедура консульской легализации, включающая три этапа удостоверения документа (на примере РФ):

1. В органах Федеральной регистрационной службы РФ;
2. В Министерстве иностранных дел РФ;
3. Удостоверение документа в консульстве КНР в г. Москве.

В большинстве случаев осуществляется консульская легализация копий документов, удостоверенных нотариально (это могут быть копии личных документов – свидетельств о рождении, смерти, заключении /расторжении брака, дипломов, аттестатов и пр., а также копии учредительных документов юридических лиц – уставов, учредительных договоров, свидетельств о постановке на учет в налоговых органах и пр., а также многие другие документы) или оригиналов документов, оформленных у нотариуса (например, доверенности, согласия на выезд ребенка за рубеж и т.д.). В исключительных случаях может быть осуществлена легализация оригиналов образовательных документов и документов, выданных органами ЗАГС.

Консульская легализация для КНР может быть осуществлена только в Москве, но принимаются документы, удостоверенные любым нотариусом Российской Федерации независимо от региона (обратите внимание на то, что копия для легализации должна быть выполнена не просто копированием, а путем набора текста документа). Обязательным требованием является наличие нотариально удостоверенного перевода документа на китайский язык, который сшивается с легализуемой копией и несет на себе подпись авторизованного переводчика, поставленную на последней странице в присутствии нотариуса, который, в свою очередь, визирует документ и закрепляет на той же странице своей печатью. После этого документ передается в управление по контролю в сфере адвокатуры и нотариата Федеральной регистрационной службы Российской Федерации (г. Москва) и следует по указанным выше инстанциям, заканчивая Консульским отделом Посольства КНР в РФ.

Официально вся процедура должна занимать не более 20 рабочих дней, но на практике китайское Посольство оказывается инстанцией, тормозящей процесс до 2-2,5 месяцев. Размер официального сбора зафиксирован только российской стороной, у китайцев, как водится, цена подвергается изрядным колебаниям в зависимости от факторов, которые точнее было бы назвать «предлогами», чтобы цену эту взвинтить.

Доверив консульскую легализацию необходимого Вам документа компании West Union Вы получаете целый ряд преимуществ:

1. Не нужно приезжать в Москву лично, достаточно прислать курьерской почтой нотариально заверенную копию документа с переводом (см. выше)
2. Стоимость и сроки процедуры будут для Вас фиксированными.
3. Вы получите бесплатную консультацию по вопросам, касающимся порядка использования и предъявления легализованных документов в КНР.

Напомним, что для регистрации юридических лиц и представительств в КНР требуется консульская легализация учредительных документов и банковского реферанса материнской компании, а также, что по законам Российской Федерации нотариальное заверение удостоверяющих личность документов (например, паспорта) запрещено.

Дополнительные услуги

В портфеле юридических услуг компании West Union также находятся:

1. Посредничество при регистрации юридических лиц и представительств в КНР, а также их пострегистрационное юридическое обслуживание. Ликвидация бизнеса в КНР
2. Консультирование по вопросам корпоративного, налогового, таможенного, трудового и иным отраслям китайского права.
3. Составление аналитических справок и отчетов по любой области законодательства КНР, подготовка юридического обоснования по заданной тематике или частному случаю
4. Проведение правовых экспертиз и составление договоров, соглашений, контрактов и иных документов любой сложности.
5. Доверительное представление интересов клиента в суде, арбитраже, Китайской международной экономической и торговой арбитражной комиссии при Китайском комитете содействия развитию международной торговли и иных официальных органах Китайской Народной Республики
6. Претензионное и досудебное урегулирование налоговых (возврат НДС), хозяйственных и иных споров
7. Разработка корпоративных документов (штатного расписания, должностных инструкций, положения о персонале, положения о коммерческой и служебной тайне, трудовых контрактов)
8. Доверительное получение лицензий, разрешений, справок и иных официальных документов в КНР.
9. Посреднически услуги, консультирование и практическое содействие при ведении дел с китайскими адвокатскими и юридическими конторами.

Бухгалтерское обслуживание

Все юридические лица Китайской Народной Республики, в не зависимости от их хозяйственно-правовой формы, включая и компании с иностранным капиталом, а также – представительства иностранных компаний, обязаны вести бухгалтерию и подавать ежемесячную, ежеквартальную и годовую налоговую отчетность. Это касается и предприятий, к которым применяется льготное налогообложение или предусмотрены налоговые каникулы и представительств, несмотря на то, что им не разрешено вести финансово-хозяйственную деятельность. Документально и практически ведение отчетности в Китае чрезвычайно запутано и усложнено. Даже если компания еще не начала работать, но только зарегистрирована, обязательство по ежемесячной подаче «нулевых» налоговых деклараций уже возникает. При этом заполнить нужно четыре огромных «простыни» и нескольку бумажек поменьше, и не просто проставить нули в нужных местах (что уже само по себе весьма проблематично), но и внести целый ряд дополнительных сведений. Человеку со средним умом, и даже бухгалтеру, но с российским образованием эта задача совершенно не под силу. Поэтому, начиная свой бизнес в Китае, Вам придется озадачится либо поиском надежного китайского бухгалтера, либо, что проще и дешевле, воспользоваться услугой компании West Union: Абонентское бухгалтерское обслуживание, которая включает в себя:

• формирование архива первичных документов, являющихся основанием для учета финансово-хозяйственных операций Вашей компании или представительства в Китае в соответствии с актуальными требованиями местного законодательства;

• оформление и подача в Налоговую инспекцию и иные контролирующие деятельность юридических лиц и представительств органы Китая налоговых деклараций, бухгалтерских и статистических отчетов строго в установленной Законом форме и сроки.
• ежегодный аудит. Наша компания в Китае сотрудничает с профессиональными авторизованными аудиторскими фирмами, что позволит Вам без лишних хлопот и своевременно пройти обязательную для всех компаний и представительств ежегодную проверку и представить необходимый отчет
• консультирование по вопросам налогообложения, ведения бухучета и отчетности в Китае. Обучение персонала Вашей компании. Оперативное информирование об изменениях в данной области законодательства.
• формирование законного обоснования и составление исков при возникновении налоговых споров, представление интересов Клиента в Арбитраже, суде, налоговых и иных официальных органах КНР

Кроме того компания West Union профессионально занимается вопросами налогового планирования, что позволяет нашим клиентам совершенно законно (используя различные льготы и международные налоговые инструменты) минимизировать размеры пошлин и налоговых отчислений. Особенное внимание в Китае мы уделяем своевременному и полноценному возврату НДС при импортно-экспортных операциях.

Неустанное слежение за всеми изменениями в налоговом законодательстве КНР, а также доскональное знание и всесторонняя оценка финансово-хозяйственной деятельности Вашего предприятия позволяет нашим специалистам аккуратно и корректно вести его бухгалтерию и отчетность, а также своевременно и продуманно корректировать налоговую составляющую Вашего бизнеса.

Профессиональную консультацию или разумный совет по бухгалтерии, налоговому планированию, юридическим и иным аспектам ведения дел в Китае Вы можете получить по телефону в Москве: +7 (495) 9871855, а подробности и детали обсудить со специалистом в Китае: +86 13816110274